建设工程类公司企业法律风险防范暨法律顾问服务方案

　　李建科律师

　　第一部分 建设类公司企业常规型法律风险分析

　　第二部分 法律顾问服务的内容

　　第三部分 法律服务的模式、方式与时间

　　第四部分 法律服务收费的考虑因素与收费标准

　　第五部分 特别事项说明

　　第一部分：建设类公司或企业常规型法律风险分析

　　鉴于建设类公司企业规模的特殊性、工程分布的灵活性，管理运营模式集中与分散并存、综合管理与专项管理并存。其在日常经营管理与建设工程专项运营中存在的潜在法律风险主要有以下几个方面：

　　1、公司内部治理风险

　　2、合同风险

　　3、诉讼案件管理风险

　　4、国际工程及贸易的风险

　　5、人事劳动风险

　　6、知识产权风险

　　7、招投标过程中的法律风险

　　8、履约、组织施工中的法律风险

　　9、竣工验收、竣工决算中的法律风险

　　10、合同履行完毕、工程交付后的法律风险

　　11、安健环法律风险

　　12、公司重大决策中的法律风险

　　13、公司改革转型升级、并购重组中的法律风险

　　14、公司重大合同评审中的法律风险

　　15、公司PPP项目谈判运营中的法律风险

　　16、公司在抵押保全中法律风险

　　17、FIDIC合同条件文本及贸易术语(FOB、CFR、CIF、FAS、 CPT、EXW等)适用中的法律风险

　　18、政府强制性管理规定适用中的法律风险

　　第二部分：法律顾问服务的内容

　　公司的专项法律服务与日常性的法律服务密不可分。专项法律服务必须建立在日常性法律服务的基础和基石之上，专项法律服务才能取得最大成效。因此，建设类公司企业的法律服务方案应是日常性和专项性良性互动，互动中尽最大可能减小或消灭风险、追求最大效益，并以诉讼和仲裁促进和加强、完善公司管理。

　　一、日常性的法律顾问服务内容

　　针对常年法律顾问服务的特殊性，同时考虑建设类公司企业的发展现状，其日常经营从以下各方面提供经常性法律服务：

　　1.协助配合公司对治理结构进行规范

　　根据公司的特点及实际情况结合公司法等的要求，协助公司对治理结构进行规范，主要包括以下内容：协助建立现代企业管理制度，就股东会、董事会、监事会的职权配置提供法律意见，协助起草、修改、完善公司章程、股东会议事规则、董事会议事规则、监事会议事规则，就股东会、董事会、监事会等重大会议召开程序、决议方式、会议记录制定相应标准等。

　　2.协助配合对公司合同管理、诉讼案件管理等规章制度进行规范完善

　　根据公司的要求，收集公司各类合同文本，结合公司的实际情况，从法律专业角度进行分析研究并加以修改、审定和完善。针对公司使用频率最高的几种合同，协助制定规范、标准的合同范本，如：建设工程勘察合同、设计合同、施工合同、监理合同等;协助公司制定合同管理制度，保障合同始终处于有效的控制状态，即从签订、履行到结算，做到管理层次清楚、职责明确、程序规范;协助公司建立诉讼案件的跟进机制，使得公司能够在第一时间掌握各各类纠纷的诉讼情况，以及案件判决、裁定、仲裁生效后的执行情况。

　　为加强、完善公司内部管理，结合公司的要求协助拟定或修改完善公司其他各项规章制度，主要包括印章使用管理制度、行政管理制度等。

　　3、根据公司的要求，就公司国际工程及贸易的个案提供防范风险的法律服务。

　　根据公司的要求，协助公司在国际工程及贸易中谈判、以及为贵公司提供相关境外法律咨询，根据具体国际工程及贸易的情况为公司选择正确FIDIC合同条件文本及贸易术语(FOB、CFR、CIF、FAS、 CPT、EXW等)、选择有利的合同准据法、选择有利的争议解决方式、争议解决地点等。

　　4、根据公司的要求，就商标、专利等无形资产的管理利用及商业秘密的保护提供法律服务。

　　根据公司的要求，协助公司将商标、专利等无形资产从公司资产中独立出来，通过许可他人使用等方式提升其商业价值。商业秘密保护方面，根据公司的要求，制定商业秘密保护相关制度，指导收集、固定侵犯商业秘密的证据，以打击侵犯商业秘密的行为。

　　5、安健环法律服务

　　根据公司的实际情况，协助公司制定安健环方案及应急预案，并协助公司组织落实。

　　6、参与公司的重大决策，为公司决策出具法律意见书。

　　7、参与公司重大合同的评审，为公司重大合同的签订事实出具法律意见书。

　　8、协助或参与公司的改制转型升级、并购重组并出具法律意见书。

　　9、协助或参与公司的PPP项目谈判运营并出具法律意见书。

　　10、为公司的抵押保全出具法律意见书。

　　11、提供其他日常法律服务。

　　根据公司的要求，为公司日常经营活动中遇到的法律事务提供服务，包括协助起草、修改、完善相关法律文件，提供及时、便捷的法律咨询服务等。

　　二、建设工程专项法律顾问服务内容

　　1.工程招投标(项目谈判)阶段

　　1.1 协助公司调查拟承包工程的承包人主体资格、资信状况、履约能力及其他状况，避免公司遭受承包人履约不能的商业风险。

　　1.2 公司以非招投标方式发包工程的，就公司以此种方式发包工程的合法性提供法律建议或意见、参与项目缔约谈判并提出法律建议或意见，协助公司起草、审查、修改发包合同。

　　1.3 公司通过投标方式发包工程的，协助公司审查招标文件，就招标文件载明的发包条件应注意的法律问题以及是否存在法律风险提供法律意见和建议。

　　1.4 审查公司制作的投标文件并提出法律建议或意见，协助公司防止废标法律风险。

　　1.5 公司拟与其他建筑施工企业联合投标或承包的，协助公司起草、审查、修改联合体投标协议或联合承包协议。

　　1.6 协助公司参与现场踏勘、询标会、答疑会、开标会。

　　1.7 公司在工程招投标过程中合法权益受到侵犯的，向公司提出法律建议或处理意见并协助公司及时寻求法律救济。

　　1.8 此阶段与项目相关的其他非诉法律服务。

　　2.签约管理阶段

　　2.1 公司中标后，配合公司参与合同缔约谈判，并对谈判的实质性内容提出法律建议或意见，防止合同无效的法律风险。

　　2.2 协助公司起草、审查、修改拟签订的合同文本、补充协议、定量定质分解及设定合同条款，以防止盖帽条款和弹性条款导致的合同履行不确定性带来的法律风险和纠纷。

　　2.3 因公司要求或授权，参与或代表公司进行签约活动。

　　2.4 就合同签订及备案问题提出法律建议或意见，预防造价结算纠纷。

　　2.5 就公司在此阶段的法律事务提供咨询、论证或代表公司与相对方进行沟通、交涉、协调。

　　2.6 此阶段与项目相关的其他非诉法律服务。

　　3.履约管理阶段

　　3.1 对公司项目负责人进行工程建设法律风险交底，解答工程合同履行过程中应注意的主要法律风险及预防对策。

　　3.2 就进场及项目开(竣)工涉及的法律问题提供法律建议或意见，防范不确定性开(竣)工导致的法律风险。

　　3.3 因公司要求，对公司工程管理人员进行法律培训或专题讲座，以提高其防范和化解工程建设过程中法律风险的水平。

　　3.4 协助公司起草、审查、修改履约阶段常用的各种合同标准文本，以规范公司签约行为。

　　3.5 就公司在工程建设过程中规范项目部公章的使用提供法律建议或意见，协助公司起草、审查、修改相关项目管理规章制度，防止项目部公章被滥用导致的法律风险。

　　3.6 就公司将工程分包的合法性及分包方式提供法律建议或意见，协助企业起草、审查、修改分包合同。

　　3.7 就发包人指定分包涉及的法律问题提供法律建议或意见，以最大限度维护在指定分包情形下公司的权益。

　　3.8 就公司应对项目设计变更、工程量(款)变更、完善现场签证手续等方面的法律问题提供法律建议或意见，协助公司办理签证事宜。

　　3.9 就公司向发包人、分包人提出费用或工期索赔提供法律建议或意见，协助企业收集、完善索赔证据，起草、审查、修改索赔资料及相关法律文书，督促并协助企业按约及时行使索赔权，避免权利的丧失。

　　3.10 就公司应对发包人、分包人向其提出反索赔提供法律建议或意见，并协助公司办理反索赔事宜。

　　3.11 因公司要求参与中间验收、协助公司办理阶段性结算、进度款支付请求事宜。

　　3.12 因企业要求或授权，协助或代表公司参与履约阶段的各种洽商会、协调会等工程会议，并提供法律建议或意见。

　　3.13 就公司规范工地建筑材料、设备采购、检验检测、保管、使用提供法律建议或意见。

　　3.14 就工程合同的履行、变更、解除、中止(终止)提供法律建议或意见，协助公司起草、审查、修改相关法律文书。

　　3.15 就公司处理施工过程中引发的质量、安全生产事故或其他民事侵权纠纷提供法律建议或意见，并协助公司妥善处理。

　　3.16 此阶段与项目相关的其他非诉法律服务。

　　4.竣工验收、竣工决算阶段

　　4.1 因公司要求参与竣工验收，并协助企业起草、审查、修改竣工验收报告、收集完善竣工验收资料。

　　4.2 因公司要求参与竣工决算，并协助企业起草、审查、修改竣工决算报告、收集完善竣工决算资料。

　　4.3 就工程竣工验收的相关法律问题提供法律建议或意见。

　　4.4 就工程决算的相关法律问题提供法律建议或意见。

　　4.5 因公司要求，就决算阶段的法律问题和注意事项对公司造价人员、经办人员进行法律培训或专题讲座，以防止无效结算的法律风险。

　　4.6 因公司要求或授权，协助或代表公司参与决算阶段的各种结算谈判、工程会议等，并提供法律建议或意见，防止决算阶段法律风险。

　　4.7 就公司行使工程款优先受偿权的相关法律问题提供法律建议或意见，协助企业起草、审查、修改相关法律文书并代表公司提起权利要求。

　　4.8 发包人未按约支付工程款的，积极协助公司依法及时行使工程款优先受偿权，防止此项权利丧失。

　　4.9 此阶段与项目相关的其他非诉法律服务。

　　5.其他工作

　　5.1 就公司与项目相关的法律问题对外发布律师法律意见或律师声明文件，以维护公司合法权益和形象。

　　5.2 因公司要求就项目的重大法律咨询问题，出具书面法律咨询意见书，以供公司参考决策。

　　5.3 以上各阶段的法律风险过程控制、预测、审查、评估及法律实施方案优化及论证，出具法律风险审查评估报告、法律实施方案论证报告，供公司参考决策。

　　5.4 就公司重要决策的合法性、操作性及权利义务是否保障有力提供法律建议或意见，协助公司正确决策。

　　5.5 接受公司委托进行工程项目专项法律尽职调查，出具法律尽职调查报告，供公司参考决策。

　　5.6 就公司在工程项目建设过程中兼并、收购、合伙(资)、股权(产权)转让提供法律建议或意见，参与缔约谈判，协助公司起草、审查、修改相关法律文件。

　　三、代理公司各类诉讼(仲裁)案件

　　代理公司参加各类诉讼、仲裁、复议、申诉、投诉、调解、执行活动以及其它专项事务代理或刑事辩护。代理费在正常取费标准上予以优惠。

　　四、附加值服务或增值服务

　　(1)进行法律体检汇总分析，提交法律分析报告，随时沟通及时出具法律意见。

　　(2)三次三个专题的法律服务培训。

　　(3)赠送服务时间每年40小时、服务响应时间12小时、提供免费法律法律政策信息等。

　　第三部分 法律服务的模式、方式与时间

　　一、现场调查，前期情况了解和资料分析;

　　二、电话、网络沟通，进行法律咨询和指导;

　　三、必要时，应公司要求指派律师前往现场沟通、调查，处理法律事宜;

　　四、双方协商确定的其他有利于法律服务工作的方式。

　　双方应协商沟通，相互配合，保障工作顺畅，贵公司应保证及时提供全面、真实、客观的信息和资料;双方应对整体的工作内容和计划进行沟通确认，力求保证法律服务工作的针对性和高效性;双方应保持联系，定期沟通，相关事宜和信息如有变更应及时通知和协商。

　　五、法律顾问服务的时间

　　从签订合同之日起满一年时止，双方另有约定的，从其约定。

　　第四部分 法律顾问服务收费的考虑因素与收费标准

　　(一)服务收费的考虑因素

　　1、法律顾问服务的范围大小、难易程度

　　常年法律服务主要针对公司的日常经营运作：公司规模大，人员众多，事务繁杂，法律服务涉及包括合同法、专利法、商标法、劳动合同法、公司法、国际私法等各领域，牵涉面大，法律风险高，对服务律师具有较高的综合素质要求。

　　2、法律服务所需工作时间长短、工作量大小

　　法律顾问跨度一年，必须常年不定时满足公司的日常法律服务要求，在紧急情况下可根据公司的要求到公司现场办公。

　　3、提供法律服务的律师团队的知名程度、业务水平及人员构成

　　(二)法律顾问服务费用标准

　　综上，常年法律顾问的服务范围、服务方式、工作量、难易程度、服务时间等收费参考因素，按照公平、合理、等价、有偿原则，同时考虑到双方初次合作以及为公司整体提供法律服务的模式，常年法律顾问服务收费拟给予最大优惠，建议按照以下方式确定法律顾问服务费：参照《西安市律师服务收费指导意见(市律发〔2016〕7号)》由双方协商约定。

　　第五部分 特别事项说明

　　1、对于公司日常经营活动中发生的临时性、突发性的法律事务，可及时与我所联系处理。对于其中所需法律服务时间长、工作量大、专业性强、需要团队合作完成的较重大法律事务(包括但不限于企业重组、土地开发、企业重大营运事项配合与处理、诉讼、仲裁等)作为专项法律事务，另行商议法律服务方式与优惠收费办法，将根据贵公司的要求提供灵活、快捷、高效的法律服务。

　　2、以联系函的形式征求公司对阶段性法律顾问工作的意见，以利于进一步改善常年法律顾问工作;且会及时提供与公司行业特点相关的新近出台的法律法规信息并进行讲解和法律风险指导。

　　3、交通差旅费等其他费用不包含在本法律服务收费标准内，其结算以实际发生额为准。

原创 李建科 律师 法律风险治理与防控研究 2018-07-26公众号，文章内容为作者观点，仅供交流学习，无意于侵犯任何人权利，如有不妥，请及时与我们联系我们将予以删除。